ТИП ПРИНАДЛЕЖНОСТИ И ПРИНАДЛЕЖНОСТЬ

Запомнить об аффилированных лицах, чтобы правильно заключать сделки

1. Аффилированными называют людей и компании, которые влияют на решения и действия бизнеса. Тех, кто соответствует признакам по закону «О конкуренции».

2. Компании ведут реестры аффилированных лиц: АО — в строгой форме, ООО — в свободной. 

3. Закон не запрещает проводить сделки с аффилированными лицами. Но налоговой покажутся подозрительными контракты, где компания продает товары или услуги по завышенной или заниженной цене.

4. Хорошо знать аффилированных лиц потенциального контрагента. Это важно,  чтобы не работать с однодневкой, избежать недружественного поглощения и получить деньги от должника.

5. Проверить аффилированных лиц можно по выпискам из ЕГРЮЛ, на сайтах информационных агентств, аккредитованных ЦБ и в «Дадате» — через API-метод «Аффилированные компании»
.

Признаки аффилированности

Как мы уже сказали, ключевое – это возможность влиять на крупные решения, которые могут стать для компании судьбоносными. Вот как описывает критерии аффилированности закон:

• участие в коллегиальном органе управления организации: исполнительном органе, совете директоров или наблюдательном совете;
• возможность распоряжаться не менее 20% общего количества голосов;
• родственные отношения с руководителем компании.

Это основные критерии, которые встречаются чаще всего. Полный список можно найти в

Также на практике аффилированными могут быть признаны люди и компании, если:

• одна компания является кредитором другой;
• товары двух компаний хранятся на одном складе;
• офисы компаний зарегистрированы по одному адресу;
• две компании в государственных органах представляет один и тот же человек;
• одни и те же люди являются сотрудниками двух организаций.

Кроме того, если организация входит в состав группы компаний, к ее аффилированным лицам относят членов коллегиальных органов управления других участников этой группы.

Классификация аффилированных лиц (АЛ) и компаний

Можно выделить несколько групп:

• Корпоративные филиалы – компании, связанные с головной структурой. Иногда аффилированное лицо может принадлежать третьей компании, но иметь отношение (например, распоряжаться пакетом акций) к двум другим.
• Розничные аффилированные лица. Термин получил широкое распространение с развитием маркетплейсов. Так, аффилированной считается компания, которая продает на своем сайте товары других поставщиков, удерживая с них свою комиссию.
• Международные филиалы, которые корпорация создает для работы в той или иной стране или на международном рынке.

Где можно загрузить образец одобрения с заинтересованностью в ООО

В отличие от сделок между взаимозависимыми лицами, договоры с заинтересованностью не подлежат контролю со стороны ФНС.

Сделка с заинтересованностью в фирме, которая зарегистрирована как ООО, — это правоотношение, в установлении которого есть интерес тех или иных лиц, указанных в п. 1 ст. 45 закона 14-ФЗ. Например, директора организации или члена ее совета директоров.

Ознакомьтесь

с образцом решения учредителей ООО о назначении директора.

Чьего-либо одобрения на совершение сделки с заинтересованностью в общем случае не требуется. Однако если оно не будет должным образом получено, то члены совета директоров или участники ООО будут иметь право оспорить такую сделку в суде, если докажут, что ее совершение нанесло ущерб обществу (п. 6 ст. 45 закона 14-ФЗ).

Что учесть, когда заключаешь сделку со своим аффилированным лицом

Закон не запрещает ООО проводить сделки с аффилированными лицами. 

Проблемы возникнут, если компания заключит договор с аффилированным лицом по цене гораздо выше или ниже среднерыночной. В этом случае налоговая заподозрит организацию в уклонении от уплаты налогов. 

Например, «А» продает дочерней компании «Б» товары по заниженной цене. В результате «А» занижает доходы, чтобы не выйти за лимиты по УСН и платить 6% вместо 13%.

Налоговая докажет в суде, что сделку заключили связанные друг с другом люди или компании. А значит, вторая сторона сделки знала о злом умысле первой. Инспекторы рассчитают рыночную стоимость сделки и потребует доплатить налог. Заодно оштрафуют компанию за несвоевременную и неполную уплату налога.

А еще сделки с аффилированными лицами полезно утвердить с Советом директоров или наблюдательным советом — большинством голосов. Исключения:

1. Если сумма сделки меньше 10% Балансовой стоимости активов.
2. Продают менее 2% акций компании.
3. В уставе прописали, что согласие не нужно.

Закон не обязывает согласовывать сделки с аффилированными лицами, но иначе контракт можно оспорить. Такое право получает любой член Совета директоров или участник с хотя бы 1% голосов. Сделку признают недействительной и заставят аффилированное лицо компенсировать ущерб.

Все работает в два этапа.

1. Участник общества запросит информацию о сделке с аффилированным лицом. В частности — подтверждение того, что договор не нарушает интересы общества. Например, что сделку совершили на рыночных условиях. Раз контракт не согласовали, компания обязана ответить — на это дают 20 дней.

2. Если общество не ответит или не докажет, что сделка не причинила ущерб, ее признают недействительной.

Согласие убережет от претензий. Раз участники согласились на сделку, бесполезно оспаривать ее и заявлять об ущербе: суд не признает сделку недействительной.

Понятие аффилированных лиц

Слово происходит от английского «affiliation», обозначающего «присоединение, связь». В свою очередь, английский термин происходит от латинского «filius» – «сын». Кстати, «филиал» имеет тот же корень.

Иными словами, термин, вынесенный в заголовок, обозначает людей и организации, которые могут влиять на важные для компании решения. Например, определение стратегических целей, важные кадровые перестановки, крупные сделки.

В российском праве термин «аффилированность» впервые появился в 1991 году в законе «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

к этому закону вышли в 1998 году, именно они в деталях объяснили суть и критерии этого понятия.

Аффилированная компания

Аффилированными могут быть не только люди, но и компании. Такими признают организации, связанные друг с другом через собственность. Две фирмы могут принадлежать одному собственнику или одна из них владеть другой.

Не стоит путать аффилированную компанию с дочерней. Во втором случае 50% и более акций должно принадлежать «родительскому» предприятию. Чтобы считаться аффилированной, компания может владеть или распоряжаться гораздо меньшей долей акций – 20% и более.

Если вы искренне радеете за свое дело, то можете найти надежного партнера в лице Совкомбанка. Множество современных финансовых инструментов доступны частным клиентам и бизнесу разного масштаба.

Есть прекрасная возможность открыть расчетный счет в Совкомбанке с выгодными предложениями для предпринимателей! Подайте заявку
, чтобы узнать индивидуальные условия, которые банк подберет для вас.

Государство наказывает компании, которые не ведут учет аффилированных лиц

Если АО или ООО не составили список аффилированных лиц или вели его с ошибками, оштрафуют:

• юридическое лицо — на 200—300 тыс. рублей;
• должностное лицо АО — на 2,5—5 тыс. рублей;
• должностное лицо ООО — на 2—5 тыс. рублей.

Если АО не опубликует список аффилированных лиц в интернете — в полном объеме и в течение пяти рабочих дней с конца полугодия, оштрафуют:

• юридическое лицо — на 700—1000 тыс. рублей;
• должностное лицо — на 30—50 тыс. рублей. Либо дисквалифицируют на год-два.

Если АО не предоставит список аффилированных лиц по требованию, оштрафуют:

• юрлицо — на 500—700 тыс. рублей;
• должностное лицо — на 20—30 тыс. рублей. Либо дисквалификациют на год.

Устав ОАО «БМРЦ»,
утвержден Протоколом внеочередного Общего собрания акционеров от
30. 2021 № 3

СТАТЬЯ 16. А ФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА И СДЕЛКИ ОБЩЕСТВА

16.1. Аффилированными лицами Общества признаются физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения или оказывать влияние на их принятие Обществом, а также юридические лица, на принятие решений которыми Общество оказывает такое влияние. Перечень лиц, являющихся аффилированными, определен законодательством Республики Беларусь.

16.2. Общество определяет круг, ведет учет своих аффилированных лиц, а также письменно уведомляет об этом своих аффилированных лиц. Учет аффилированных лиц Общества ведется лицом, уполномоченным (назначенным) Председателем Правления, и осуществляется путем составления и ведения списка аффилированных лиц Общества. Порядок ведения учета аффилированных лиц, истребования от них Обществом информации и совершения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц Общества, может быть установлен локальными правовыми актами Общества, утверждаемыми Наблюдательным советом.

16.3. Председатель Правления обязан обеспечить акционерам Общества возможность ознакомления со списком аффилированных лиц Общества.

16.4. Заинтересованность аффилированных лиц в совершении Обществом сделки признается в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

16.5. Аффилированные лица Общества при осуществлении Обществом сделки, в совершении которой имеется их заинтересованность, обязаны действовать в интересах Общества и проявлять должные осмотрительность и добросовестность, которые они бы проявляли при осуществлении Обществом аналогичной сделки, в совершении которой их заинтересованность отсутствовала.

16.6. Аффилированные лица Общества обязаны в порядке, установленном соответствующим локальным правовым актом Общества, доводить до сведения Наблюдательного совета Общества информацию:

• о юридических лицах, в уставных фондах которых они единолично или совместно со своими супругом (супругой), родителями (опекунами, попечителями), детьми и их супругами, усыновителями, усыновленными (удочеренными) и их супругами, лицами, находящимися под опекой (попечительством), дедом, бабкой, внуками и их супругами, родными братьями и сестрами и родителями супруга (супруги) владеют или имеют право распоряжаться долей в уставном фонде (акциями) в размере двадцати и более процентов;
• о юридических лицах, собственниками имущества которых являются они или их супруг (супруга), родители (опекуны, попечители), дети и их супруги, усыновители, усыновленные (удочеренные) и их супруги, лица, находящиеся под опекой (попечительством), дед, бабка, внуки и их супруги, родные братья и сестры и родители супруга (супруги);
• о юридических лицах, в органах управления которых они или их супруг (супруга), родители (опекуны, попечители), дети и их супруги, усыновители, усыновленные (удочеренные) и их супруги, дед, бабка, внуки и их супруги, родные братья и сестры и родители супруга (супруги) занимают должности.

Аффилированные лица Общества обязаны не позднее 5 (пяти) дней с даты, когда им стала известна соответствующая информация, доводить до сведения Наблюдательного совета информацию об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными, способами и в форме, определенными локальным правовым актом Общества. При предоставлении указанной информации, аффилированные лица обязаны указывать сведения обо всех существенных фактах, касающихся характера и степени имеющейся заинтересованности в совершении сделки, а также о предполагаемой выгоде указанных лиц в результате совершения такой сделки.

Аффилированное лицо Общества обязано письменно уведомить Общество о приобретении акций Общества не позднее 10 (десяти) дней с даты их приобретения.

16.7. Решение о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, в случае, если стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, не превышает 20 (двадцати) процентов балансовой стоимости активов Общества, определенной на основании данных бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период, принимается Наблюдательным советом.

Решение о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, принимается большинством голосов всех членов Наблюдательного совета, не заинтересованных в совершении этой сделки. Если в Наблюдательного совета число голосующих, не заинтересованных в совершении сделки, менее установленного кворума для проведения заседания Наблюдательного совета, решение о такой сделке принимается Общим собранием акционеров.

Внесение изменений в условия сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц Общества, осуществляется по решению органа управления Общества, принявшего решение о такой сделке.

16.8. Общество обязано раскрывать для всеобщего сведения посредством размещения на сайте Общества в глобальной компьютерной сети Интернет в течение 3 (трех) дней с даты принятия соответствующего решения информацию о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность:

• членов Наблюдательного совета, Председателя Правления, заместителя (заместителей) Председателя Правления, членов Правления;
• супруга (супруги), родителей, совершеннолетних детей и их супругов, усыновителей, совершеннолетних усыновленных (удочеренных) и их супругов, деда, бабки, совершеннолетних внуков и их супругов, родных братьев и сестер, и родителей супруга (супруги) членов Наблюдательного совета, Председателя Правления, заместителя (заместителей) Председателя Правления, членов Правления;
• членов коллегиальных органов управления юридического лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа Общества, физического или юридического лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа Общества.

16.9. Раскрытию для всеобщего сведения подлежит информация о сторонах сделки, ее предмете, иных условиях сделки, которые определены законодательством Республики Беларусь как существенные для сделок данного вида, критериях заинтересованности аффилированных лиц, в том числе обо всех существенных фактах, касающихся характера и степени имеющейся заинтересованности, а также о предполагаемой выгоде указанных лиц в результате совершения такой сделки, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Республики Беларусь распространение и (или) предоставление такой информации ограничено.

16.10. Общество обязано по требованию любого акционера предоставлять определенную в пункте 16.9 статьи 16 настоящего Устава информацию о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность его аффилированных лиц.

16.11. Решения о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, не требуется в следующих случаях:

• если все акционеры Общества являются аффилированными лицами Общества и заинтересованы в совершении такой сделки;
• при приобретении Обществом акций Общества по решению самого Общества и по требованию акционеров в порядке, предусмотренном законодательством Республики Беларусь при внесении акционером Общества вкладов в имущество Общества в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь.

16.12. Решения о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, также не требуется в случае, если сделка одновременно отвечает следующим условиям:

• сделка совершается Обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности;
• условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых Обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности.

16.13. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц Общества, совершенная с нарушением предусмотренных законодательством Республики Беларусь требований и (или) нарушающая права и законные интересы Общества, акционеров Общества, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску акционеров Общества, самого Общества.

16.14. В случае причинения Обществу убытков в результате совершения Обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированного лица, такое лицо несет перед Обществом ответственность в размере причиненных убытков, если это аффилированное лицо предложило к заключению сделку заведомо не в интересах Общества и (или) не приняло мер по предотвращению ее заключения. При этом, если аффилированное лицо, заинтересованное в совершении сделки, получило вследствие ее совершения доходы, Общество вправе требовать возмещения наряду с другими убытками также упущенной выгоды в размере не менее полученных этим лицом доходов. В случае, если ответственность несут несколько аффилированных лиц Общества, их ответственность перед Обществом является солидарной.

Аффилированное лицо несет перед Обществом ответственность также в случае причинения убытков в результате непредоставления или несвоевременного предоставления этим аффилированным лицом информации, предусмотренной законодательством Республики Беларусь и локальными правовыми актами Общества, регламентирующими порядок учета аффилированных лиц.

Сделки ОАО «БМРЦ» с заинтересованностью аффилированных лиц

Сделки ОАО «БМРЦ» с заинтересованностью аффилированных лиц

В соответствии с решением Наблюдательного совета ОАО «БМРЦ» (протокол от 31.08.2023 № 9) принято решение о заключении ОАО «БМРЦ» сделки с заинтересованностью аффилированного лица, исходя из следующего:

• вторая сторона по сделке – общество с ограниченной ответственностью «Круг чистоты и вкуса»;
• предмет сделки: оказание услуг по комплексной профессиональной уборке, поддержанию санитарного состояния помещений административных зданий, сооружений и прилегающей территории ОАО «БМРЦ» в соответствии с потребностями ОАО «БМРЦ» (далее -услуги);
• сумма сделки: не более 300 000,00 белорусского рубля за период с июня по декабрь 2023 года, включая стоимость моющих и расходных материалов. Среднемесячная сумма — 42 857,14 белорусского рубля. Среднемесячная сумма может быть увеличена, но не более, чем на 20 %, в том числе при пролонгации договора на каждый следующий календарный год;
• условия оплаты: ежемесячно в течение 10 (десяти) банковских дней после подписания акта сдачи-приемки оказанных услуг обеими сторонами договора;
• срок оказания услуг: по 31.12.2023 включительно, с автоматической пролонгацией на следующий календарный год, но не более (трех) лет;
• начало оказания услуг — начиная с 01.06.2023;
• критерий заинтересованности аффилированного лица в совершении сделки согласно статье 57 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах»: ООО «Круг чистоты и вкуса» – юридическое лицо, в уставном фонде которого ОАО «БМРЦ» владеет долей в размере двадцати и более процентов (абзац шестой части первой статьи 56 Закона), является стороной по сделке (абзац второй части первой статьи 57 Закона).

Балансовая стоимость активов на 30.06.2023 составляет 112886 тыс. белорусских рублей.

Сделка с ОАО «НКФО «ЕРИП»

В соответствии с решением внеочередного Общего собрания акционеров (протокол от 26.12.2022 № 4) принято решение о заключении Обществом сделки с заинтересованностью аффилированного лица, исходя из следующего:

• вторая сторона по сделке – ОАО «НКФО «ЕРИП»;
• вид сделки: возмездное оказание услуг;
• предмет сделки: предоставление услуги по проведению тестирования на проникновение (пентеста) внешней ИТ-инфраструктуры ОАО «НКФО «ЕРИП» в соответствии с техническими условиями заказчика;
• сумма сделки: 20 312,22 белорусского рубля (двадцать тысяч триста двенадцать белорусских рублей 22 копейки), без НДС в соответствии с пунктом 27 Положения о Парке высоких технологий, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 22.09.2005 № 12;
• условия оплаты: по факту оказания услуги, в течение 5 (пяти) банковских дней после подписания акта сдачи-приемки;
• срок оказания услуги: не позднее 30 (тридцати) календарных дней с момента заключения договора;
• критерий заинтересованности аффилированного лица в совершении сделки согласно статье 57 закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах»: член Наблюдательного совета ОАО «БМРЦ» Драгун В. А. является Председателем Правления ОАО «НКФО «ЕРИП», являющегося стороной сделки.

Балансовая стоимость активов Общества на 30.09.2022 составляет 94297 тыс. белорусских рублей.

Как проверить аффилированных лиц контрагента

1. Найти список аффилированных лиц АО на сайте одного из пяти информационных агентств:

2. В выписке из ЕГРЮЛ посмотреть, кто имеет право действовать от имени организации без доверенности, кому и в каком количестве принадлежат доли в уставном капитале.

Аффилированность — суть и применение

Аффилированностью этот закон называет способность юр- и физлиц оказывать влияние на деятельность (принятие решений, результаты работы) юрлиц и ИП. ГК РФ
(ст. 53.2) увязывает такое влияние с наступлением правовых последствий и отождествляет аффилированность с определением «связанность».

Ознакомьтесь с экспертным определением понятия аффилированных лиц, приведенным в специальной публикации, которая размещена в системе «КонсультантПлюс». Получите пробный доступ
к документу бесплатно.

Для юрлица аффилированными окажутся:

• физлица, входящие в коллегиальные органы управления им или руководящие единолично (в т. ч. это относится к коллегиальным и единоличным руководителям органов управления финансово-промышленной группы, если юрлицо является участником такой группы);
• лица (как юридические, так и физические), владеющие больше чем 20%-ной долей в его уставном капитале;
• юрлица или физлица, образующие общую с ним группу.

Для ИП аффилированность возникает в отношении:

• юрлиц, в которых он владеет больше чем 20%-ной долей в уставном капитале;
• юрлиц или физлиц, образующих общую с ним группу.

Общей группа считается (ст. 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ) при наличии:

• у физлица или юрлица — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации;
• у юрлица:
  • единоличного исполнительного органа, представленного как физлиц, так и юрлицом;
  • лиц (физических либо юридических), имеющих право на выдачу указаний, обязательных для исполнения им (включая рекомендации по назначению единоличного или коллегиального исполнительного органа);
• у двух юрлиц — руководства, больше чем наполовину состоящего из одних и тех же лиц;
• у физлица — супруга (супруги) и близких родственников (в т. ч. на правах усыновления);
• у лиц (физических либо юридических), уже входящих в определенную группу, — других лиц (физических либо юридических), отношения с которыми отвечают признакам вхождения в группу;
• у одного из лиц (физических либо юридических), образующих группу, — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации.

Используется понятие аффилированности в самых различных правовых областях, например, таких как законодательство:

• о налогах (п. 2 ст. 269 НК РФ);
• банкротстве;
• эмиссии ценных бумаг;
• АО и ООО;
• труде (в части увольнения руководителей ФГУП);
• связи.

О том, какие основания для увольнения руководителя юрлица содержатся в ТК РФ, читайте в материале

«Ст. 81 ТК РФ: вопросы и ответы»

.

Дополнительные признаки аффилированности юридических лиц

Кроме явных признаков аффилированности, перечисленных в упомянутых выше нормативных актах, о зависимости организации и связанного лица можно судить, например, по степени контроля компании в конкретных хозяйственно-экономических обстоятельствах.

В частности, в постановлении Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 разъясняется, кто именно разделит ответственность с непосредственными участниками процедуры банкротства организации:

• Юридическое и физическое лицо, являющиеся исполнительным органом (управляющая компания и ее руководитель – ст. 65.3 ГК РФ) несут солидарную ответственность – пункты 3 и 4 ст. 53.1 ГК РФ, ст. 1080 ГК РФ. Ответственность указана в статьях 61.11 – 61.13, 61.20 Закона «О банкротстве».
• Контролирующим признается лицо, которое имело право «совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50 и более процентами акций» организации, а также более, чем половиной голосов в общем собрании или уставного капитала ООО (п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Кроме того, к контролирующим относятся те, кто мог назначать руководителя компании.
• Номинальный руководитель, передавший фактическое управление другому по доверенности или указанию третьего лица, не имевшего соответствующих формальных полномочий, не утрачивает статус контролирующего лица. Указанные обстоятельства не освобождают номинального руководителя от возможности влиять на должника, в частности обеспечивать надлежащую работу системы управления юридическим лицом (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Номинальный и фактический руководители несут субсидиарную ответственность.

Читайте по теме:

Взаимозависимость — понятие, значимое для НК РФ

В налоговом законодательстве, несмотря на присутствие в НК РФ
термина «аффилированные лица» (п. 19 ст. 280), более широко применяется понятие взаимозависимости. Расшифровку его сути и перечень ситуаций, в которых лица оказываются взаимозависимыми, содержат ст. 20 и 105.1 НК РФ.

Взаимозависимость возникает, когда лица (юридические или физические) имеют возможность самостоятельно или через своих зависимых лиц влиять на:

• условия заключаемых сделок;
• результаты заключенных сделок или итоги осуществляемой деятельности.

Влияние может осуществляться через:

• участие в уставном капитале;
• заключенное между лицами соглашение;
• иные возможности.

Взаимозависимыми следует считать:

• юрлицо и юрлиц и физлиц с долей участия в его уставном капитале, превышающей 25%;
• два юрлица, имеющих в каждом из них больше чем 25%-ную долю участия одного и того же лица;
• юрлицо и юрлиц или физлиц, имеющих возможность назначать его единоличный исполнительный орган или не меньше 50% состава коллегиального органа (в т. ч. через своих взаимозависимых лиц);
• два юрлица, у которых коллегиальный орган управления больше чем на 50% состоит из одних и тех же людей.
• юрлицо и его единоличный исполнительный орган, а также два юрлица, имеющих один и тот же единоличный исполнительный орган;
• юрлицо и юрлиц или физлиц, которые по цепочке (в каждой последующей организации) имеют долю участия, превышающую 50%;
• физлиц с отношениями, основанными на подчиненности;
• физлиц, имеющих супруга (супругу) или близких родственников (в т. ч. на правах усыновления), а также состоящих во взаимоотношениях опекунства.

В отношении физлица размер доли его участия в юрлице оценивается по совокупности участия не только его самого, но и физлиц, являющихся для него взаимозависимыми (супруги, близкие родственники, а также те, с которыми отношения возникли на условиях усыновления или опекунства).

Возможно признание взаимозависимыми лиц:

• добровольно объявляющих себя таковыми;
• по решению суда, в т. ч. по основаниям, не перечисленным в ст. 105.1 НК РФ.

Не признаются основанными на зависимости:

• сделки, совершение которых обусловлено преимущественным положением ее участника (участников) на рынке;
• участие государства или его субъектов в российских юрлицах.

Наличие взаимозависимости учитывается в таких вопросах налогового законодательства, как:

• сделки, подлежащие контролю (ст. 40, 45, гл. 14.2–14.5 НК РФ);
• обложение НДФЛ доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
• определение величины имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
• восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, подп. 1 п. 1 ст. 268 НК РФ);
• определение величины процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
• налогообложение иностранных юрлиц, работающих на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).

Что представляют собой контролируемые сделки

Контролируемой считается сделка между взаимозависимыми лицами, которая подлежит проверке со стороны ФНС на предмет необоснованного уменьшения или увеличения налогооблагаемой базы.

Контролироваться ФНС могут сделки между взаимозависимыми лицами, которые:

• образуют суммы, подлежащие обложению НДФЛ, налогом на прибыль, НДПИ, НДС;
• подпадают под критерии, установленные в пп. 1–3, 5, 6 ст. 105.14 НК РФ;
• не подпадают под критерии, приведенные в п. 4 ст. 105.14 НК РФ.

Проверив сделку между взаимозависимыми лицами, ФНС может оштрафовать участников и доначислить налог для его плательщика, если посчитает, что база по нему была безосновательно уменьшена. Признание участников сделки взаимозависимыми осуществляется исключительно в налоговых целях.

Порядок заполнения и представления уведомления о контролируемых сделках приведен в «КонсультантПлюс». Оформите пробный доступ
к системе и переходите в Готовое решение. Это бесплатно. 

Отличия аффилированных от взаимозависимых лиц

Взаимозависимые лица – еще один вид связи людей и предприятий, описанный в законодательстве РФ. Основные отличия указаны в таблице.

Самое главное отличие – это разница в сфере применения понятий. Термин «взаимозависимые лица» используется в основном в налоговом праве, тогда как понятие «аффилированные лица и компании» имеет более широкое хождение. В частности, кроме налоговой сферы оно активно используется в корпоративном, антикоррупционном и трудовом законодательстве.

Как проводить сделки с аффилированными лицами

Если посредником или одной из сторон сделки будет аффилированное лицо, такой договор может привлечь повышенное внимание со стороны проверяющих органов. Например, контракт заключен между членом совета директоров и самой фирмой. Или между компанией и организацией, руководит которой близкий родственник первой компании. Чтобы такую сделку признали действительной, заинтересованное лицо должно быть отстранено от оформления договора и даже от первоначального обсуждения его условий. Также такой контракт должен быть утвержден высшим органом управления компании.

Зачем знать об аффилированных лицах контрагента перед сделкой

Заметить контрагента-однодневку.
Полезно проверить, сколько и каких компаний открывал подрядчик. Если в списке полно банкротов или ликвидированных предприятий, контрагент может оказаться однодневкой. Налоговая запрещает заключать договоры с такими организациями: если ФНС прознает о сделке, то оштрафует компанию, доначислит налоги и пени.

Избежать «недружественного поглощения»
. Это ситуация, когда руководитель потерял контроль над компанией, хотя не собирался. Следите за руками:

Например, Иванов владеет 45% компании «А», а Петров — 55%. Иванов хочет купить у Петрова 6% акций и получить контрольный пакет — 51%. Но Петров акции не продает. 

Тогда Иванов учреждает компанию «Б» и назначает директором Сидорова — друга Петрова. Иванов и Сидоров — аффилированные лица, но Петров об этом не знает. 

Сидоров и Петров договариваются о сделке: «Б» покупает 6% акций «А». Выходит, теперь Иванов контролирует и свои 45% акций, и 6% акций в собственности «Б». Итого — 51%, вопреки желанию Петрова.

Получить больше денег от должника-банкрота
. Бывает, банкрот передает аффилированному лицу деньги или имущество, чтобы сэкономить на долгах. Кредиторы могут оспорить такой договор в суде: сделку признают недействительной, а деньги и активы уйдут в счет долга.

Вот пример из судебной практики:

ООО «Нефтехиммаш» по договору займа заплатила 400 тыс. рублей М. Макарчуку — руководителю компании. На момент сделки компания уже задолжала 300 млн рублей, но процедуру банкротства еще не ввели.  

Кредиторы подали в суд на «Нефтехиммаш». В суде установили, что договор подписали аффилированные лица: компания и ее руководитель. А раз так, М. Макарчук знал о неплатежеспособности и недостаточности имущества ООО «Нефтехиммаш». Выходит, сделку заключили специально, чтобы не расплачиваться с кредиторами. 

Суд постановил: взыскать с М. Макарчука 400 тыс. рублей и передать в конкурсную массу должника — на оплату долга.

Конкурсный управляющий будет оспаривать все сделки компании-банкрота — и с аффилированными лицами, и с любыми другими. Но чтобы сделку признали недействительной, важно доказать: вторая сторона знала об ущербе для кредиторов. Аффилированность как раз это подтвердит.

Взыскать долги «дочки» с материнской организации
. Это сработает, если дочка заключила договор по указанию материнской компании. Например, если материнская организация — единоличный исполнительный в дочерней.

Ответственность аффилированных лиц

Доступ к управлению компанией – это не только возможности, но и ответственность. Напрямую она в законодательстве не установлена – в отличие от наказания за неправильное ведение реестра, которое недвусмысленно прописано в Кодексе об административных правонарушениях.

Так, за неисполнение обязанности по хранению списка аффилированных лиц административный штраф составляет:

• 2,5–5 тысяч рублей для должностных лиц;
• 200–500 тысяч рублей для юридических лиц (
  ст. 13.25 КоАП РФ
  

За нераскрытие информации об аффилированных лицах или указание недостоверных сведений: 

• 30–50 тысяч рублей для должностных лиц или дисквалификация на 1-2 года;
• 700 тысяч – 1 млн рублей для юридических лиц (
  ст. 15.19 КоАП РФ
  

В целом обязанности аффилированных лиц зависят от их положения и отношений с другими участниками бизнес-процессов. Основное требование – не нарушать антикоррупционное законодательство. Например, если будет замечено, что цены сделок, заключенных между аффилированными компаниями, выше или ниже средних по рынку, это станет поводом для налоговой проверки со всеми вытекающими последствиями.

Аффилированные и взаимозависимые лица — отличия

Даже при беглом взгляде становится очевидным наличие несовпадений в рассматриваемых понятиях, то есть следует признать, что аффилированные лица и взаимозависимые лица — это не одно и то же. Поскольку понятие аффилированности используется более широко, можно считать взаимозависимость ее частным вариантом, применяемым только в одной определенной области. Или, проще говоря, взаимозависимые лица — это аффилированные лица для целей НК РФ
.

Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости). Расхождения имеют место в следующих моментах:

• минимум участия юрлица или физлица в уставном капитале организации для аффилированности равен 20%, а для взаимозависимости — 25%;
• критерии для признания взаимозависимости по факту родства шире, чем при аффилированности, поскольку в них дополнительно присутствуют отношения опекунства;
• для взаимозависимости физлиц существует такой критерий, как отношения подчиненности, отсутствующий у аффилированности;
• взаимозависимость можно признать добровольно или по решению суда, что не принято для аффилированности.

Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.

В установленном порядке организации предоставляют контролирующим органам
справки о бенефициарах

.

«Дадата» подскажет аффилированные компании контрагента

API-метод «Аффилированные компании»
 найдет связанные организации по ИНН учредителей и руководителей: физических и юридических лиц. Заодно покажет статус юрлица: действует, ликвидировано, банкрот, находится в процессе реорганизации или ликвидации. Это поможет заметить однодневку, не копаясь в ЕГРЮЛ.

Какие риски связаны с аффилированными юр лицами?

Как с контрагентами, так и с участниками аффилированных организаций связаны определенные риски. Некоторые из них:

1. Фактические признаки аффилированности все чаще расцениваются контролирующими органами как попытки налоговой оптимизации.

В любой спорной ситуации претензии со стороны налоговых инспекторов и третьих лиц будут предъявляться ко всем участникам группы, в том числе к активодержателям и бенефициарам бизнеса.

В определении Верховного Суда РФ от 17.10.2017 № 304-КГ17-14572 в деле о налоговом правонарушении в части неверного исчисления основных налогов суд отклонил все доводы налогоплательщика о самостоятельной деятельности каждой из связанных организаций. А в качестве доказательств зависимости к сведению приняли следующие обстоятельства:

• все организации осуществляли один вид деятельности;
• компании находились по одному юридическому адресу, а в своей деятельности использовали одни и те же помещения, материально-техническую базу и кадровый персонал;
• совместно хранили бухгалтерские документы и документы по ведению финансово-хозяйственной деятельности;
• расчетные счета обществ открыты в одном банке;
• правом первой подписи обладали одни и те же лица и пр.

2. Если устав компании разрешает продавать и покупать дочерним и подконтрольным организациям небольшие пакеты акций, контролировать фактические последствия таких действий довольно сложно.

Например, если дочерняя компания приобретет 10% акций компании, в которой материнская организация уже владеет аналогичным пакетом бумаг, основная компания автоматически попадает в список аффилированных лиц приобретенного предприятия.

Громкое «дело Орифлэйм» и его последствия для российских «дочек» иностранных компаний

3. Все чаще звучат предложения при банкротстве организации понижать в очередности любые требования аффилированных кредиторов.

Явное злоупотребление: лицо, которое довело компанию до банкротства, получает возмещение наравне с независимыми кредиторами, которые не имели контроля над должником.

4. Недружественные поглощения при покупке акций компаний-конкурентов.

Например, в случае, когда покупатель, которому не хотят продавать контрольный пакет акций, зарегистрирует на родственника руководителя отдельную организацию, а тот обратится к несговорчивому «продавцу» с соответствующим предложением. Проследить аффилированную связь «продавец» сможет только через отчетность первого покупателя.

Наши решения предусматривают варианты законного снижения налогов в рамках НК РФ. Не обязательно прибегать к помощи аффилированых лиц, чтобы не разоряться на налоги.

Мы сопроводим самые важные для вашего бизнеса сделки и предотвратим финансовые и репутационные потери. У инспекторов не будет ни малейшего шанса откопать в деятельности вашей организации формальные или фактические признаки аффилированности или взаимозависимости.

Если вы решите обелить бизнес, то наши специалисты предложат вам лучший вариант для новой организации бизнеса, предусматривающий минимальную налоговую нагрузку.

Кто такие заинтересованные лица

Аффилированность — один из возможных критериев признания за лицом статуса заинтересованного (в контексте положений п. 1 ст. 19 закона «О банкротстве» от 26.10.2002 № 127-ФЗ). Вместе с тем понятие «заинтересованность» в разных правовых контекстах раскрывается еще более чем в десятке федеральных нормативных актов. Например, в таких как:

• Таможенный кодекс ЕАЭС (вступил в силу с 01.01.2018);
• ГК РФ;
• КоАП РФ;
• Жилищный кодекс РФ;
• закон 14-ФЗ;
• закон «О кредитной кооперации» от 18.07.2009 № 190-ФЗ;
• закон «О саморегулируемых организациях» от 01.12.2007 № 315-ФЗ;
• закон «Об антидемпинговых мерах» от 08.12.2003 № 165-ФЗ.

Можно отметить, что сделка между взаимозависимыми лицами может заключаться сторонами, имеющими также статус заинтересованных лиц.

Рассмотрим для примера особенности статуса заинтересованного лица ООО.

Сделки между аффилированными лицами

Взаимозависимость — понятие, очень близкое другому, аффилированности. При этом факт аффилированности (устанавливаемый исходя из критериев, которые определены ст. 4 закона РСФСР «О конкуренции» от 22.03.1991 № 948-1) сторон сделки в общем случае не предопределяет правовых последствий, аналогичных тем, что характеризуют контролируемые сделки между взаимозависимыми лицами.

Вместе с тем в законодательстве можно выделить ряд следующих обязанностей:

• для всех юрлиц — по раскрытию информации об аффилированных субъектах в бухгалтерской отчетности (подп. «а» п. 4, пп. 6, 10–15 ПБУ 11/2008);
• для ООО — по обеспечению хранения данных об аффилированных субъектах (п. 1 ст. 50 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ);
• для АО — о публикации информации об аффилированных субъектах в интернете (Положения ЦБ РФ от 27.03.2020 № 714-П).

Неисполнение указанных обязанностей может привести к крупным штрафам, которые, в принципе, сопоставимы с экономическими рисками при сделках между взаимозависимыми лицами. Например, если АО не опубликовало сведений об аффилированных субъектах в соответствии с Положением 714-П, то может быть оштрафовано на сумму до 1 млн рублей (должностное лицо — до 50 000 рублей) на основании п. 2 ст. 15.19 КоАП
РФ.

ВАЖНО! С 01.01.2023 действуют новые правила в отношении аудита отчетности АО. Подробнее — здесь
.

Как доказать аффилированность юридических лиц?

Понятие аффилированности в российском законодательстве остается не до конца раскрытым. Еще в 2012 году на рассмотрение в Госдуму внесли законопроект № 47538-6. В нем авторы пытались подробно раскрыть термин аффилированности и перечислить конкретные схемы участия одного юридического лица в деятельности другого. Более того – один из пунктов проекта предусматривал возможность признания судом аффилированных отношений, несмотря на отсутствие конкретных законодательно предусмотренных признаков, то есть, исходя из фактических обстоятельств дела.

Однако в статью 53.2 Гражданского кодекса РФ до сих пор не внесены изменения, но в современной судебной практике признают возможность наличия прямой и косвенной аффилированности по фактическим основаниям, даже в случае отсутствия правоотношений между организацией и связанными лицами.

Так, из определения Верховного Суда РФ от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475 следует, что наличие аффилированных связей можно доказывать любыми, не запрещенными процессуальным законом средствами. Даже в случае, когда две организации не входят в одну группу лиц, то в качестве доказательств можно использовать следующие обстоятельства:

• у юридических лиц одни и те же дебиторы;
• пересечение основных видов деятельности юридических лиц;
• расходование кредитных средств организации на обеспечение нужд контрагента;
• если продукция одной организации отгружается со склада другой;
• юридические лица выступают взаимными кредиторами и дебиторами;
• обе компании подали заявление о банкротстве по упрощенной процедуре в один день.

Таким образом, ключевым признаком аффилированности являются не взаимоотношения в рамках экономической зависимости, а возможность влиять на принципиальные решения юридического лица, от которых зависит судьба организации.

Кроме того, в судебной практике существуют примеры, когда наличие аффилированной связи ставилось под сомнение даже при наличии явной экономической зависимости. Так, в деле о банкротстве (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2014 № 15АП-19042/2013 по делу № А53-3626/2013) суд пришел к выводу, что о факте принадлежности к одному «производственному комплексу» и наличии зависимости деятельности одной организации от другой не свидетельствуют следующие обстоятельства:

• наличие договорных отношений;
• исполнение полномочий единоличных исполнительных органов покупателя и поставщика одним и тем же лицом;
• аффилированный состав акционеров организаций.

Таким образом, суд признал наличие формальных признаков аффилированности при отсутствии фактической экономической зависимости. Следовательно, данное понятие может характеризовать правоотношения, основанные на других видах социальной зависимости – например, структурно-организационной.

Требования к компаниям с аффилированными лицами

Государство требует, чтобы АО и ООО вели учет аффилированных лиц и предоставляли сведения о таких людях и компаниях по запросу. Конкретные мероприятия зависят от организационно правовой формы.

• составляют список связанных лиц дважды в год — за каждое полугодие;
• публикуют список в интернете — на сайте одного из информационных агентств, аккредитованных ЦБ
  . Список выкладывают в течение пяти рабочих дней с конца полугодия;
• предоставляют акционерам списки аффилированных лиц — по требованию; 
• если совершали сделки с аффилированными лицами, указывают сведения о таких людях и компаниях в бухгалтерской отчетности — как приложение к бухгалтерскому балансу и отчету о прибылях и убытках. Перечень сведений для отчетности перечислили в  п. 14 ПБУ 11/2008 «Информация о связанных сторонах
  .

• составляют списки аффилированных лиц в свободной форме. В перечне важно указать ФИО лица или наименование компании, ИНН, основание для аффилированности;
• обновляют реестр лиц два раза в год;
• хранят списки в помещении, где находится руководитель компании;
• предоставляют участникам ООО оригинал или копию списка — по требованию.

Кто признается взаимозависимыми лицами

Взаимозависимые лица — несколько субъектов правоотношений (граждан или юрлиц), среди которых есть как минимум один субъект, который может влиять (п. 1 ст. 105.1 НК РФ
):

• на участие как минимум одного другого субъекта в тех или иных сделках;
• на результаты экономической деятельности, которая осуществляется как минимум одним другим субъектом.

Кто такие взаимозависимые люди в налоговых правоотношениях, читайте

здесь

.

Один из распространенных видов отношений между взаимозависимыми лицами — сделка. Как правило, в виде коммерческого договора.

В предусмотренных законом случаях сделка между взаимозависимыми лицами может быть классифицирована как контролируемая. Но какие тому могут быть причины?

Детальный перечень взаимозависимых лиц приведен в «КонсультантПлюс». Оформите пробный доступ
к системе и переходите в Готовое решение. Это бесплатно. 

Что значит аффилированные юрлица?

Конкретные критерии отнесения к аффилированным структурам мы привели в статье « Аффилированные или взаимозависимые лица
». В этой же публикации подробно говорится и об аффилированных связях в группе лиц, которые описывает статья 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

Характер аффилированности здесь может быть:

• имущественным;
• договорным;
• организационно-управленческим;
• семейно-правовым;
• смешанным.

Антимонопольное и антикоррупционное законодательство РФ предъявляет свои требования по отношению к сделкам, в которые вступают аффилированные юридические лица.

Одно из них – ведение реестра аффилированных лиц, благодаря которому:

• Снижается риск того, что сделку признают недействительной, например, из-за неодобрения исполнительного коллегиального органа.
• Потенциальный контрагент получает возможность оценить все риски и перспективы будущей сделки. Следовательно, уменьшается опасность того, что данный факт хозяйственной жизни предприятия признают фиктивным из-за наличия в нем заинтересованности и непредоставления партнеру информации о наличии аффилированных отношений в структуре партнерской организации.
• Сохраняются капитал и инвестиции вследствие снижения вероятности вмешательства в работу сторонних организаций.
• Осуществляется антимонопольное регулирование.
• Выполняется норма, предусмотренная приказом Минфина от 29.04.2008 № 48н: юрлицо обязано информировать налоговую о сделках со связанными лицами.

Обязанность вести реестр закреплена в статье 50 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018). Законодательно форма списка не определена. Хранить список необходимо в течение всего периода существования компании, а затем передать архивной организации.

Блокировка счета банками по методическим рекомендациям ЦБ РФ 18-МР и 19-МР

Что скрывается за определением «связанные стороны»

Существует еще одно определение, возникающее в связи с аффилированными лицами и взаимозависимыми лицами, — это понятие «связанные стороны», используемое в ПБУ 11/2008 (утверждено приказом Минфина России от 29.04.2008 № 48н). Согласно тексту этого документа связанными с юрлицом сторонами считаются юр- и физлица, способные оказать влияние на его деятельность, или те юр- и физлица, на деятельность которых может повлиять юрлицо.

К числу лиц, признаваемых связанными сторонами по отношению к юрлицу, составляющему бухотчетность с применением ПБУ 11/2008, относятся:

• аффилированные с ним лица (как юридические, так и физические);
• организации и ИП, ведущие с ним совместную деятельность;
• негосударственные пенсионные фонды, накапливающие пенсионные средства работников юрлица или другой организации, являющейся связанной стороной для него.

Применение ПБУ 11/2008 оказывается обязательным при существенном уровне влияния. Однако на этот документ могут не ориентироваться юрлица, использующие упрощенные способы бухучета.