ЗСД — Личный кабинет — Вход Аффилированные лица — это взаимозависимые лица, однако отождествлять эти определения, несмотря на очевидную схожесть понятий, рискованно. Рассмотрим почему.
Участие в хозяйственной жизни компании аффилированных или взаимозависимых лиц – явный признак того, что организация рискует. Причем риски могут быть не только финансовыми, но и репутационными. Как именно законодательство определяет правовую форму зависимости и какими последствиями она может обернуться для бизнеса, читайте в публикации.
Понятие «аффилированные лица» появилось относительно недавно, и уже успело приобрести негативный подтекст. Неудивительно, ведь его очень часто можно встретить в текстах, где речь идет о коррупции, выводе активов, фиктивных сделках, незаконной оптимизации налогов и т.д.
Аффилированные лица – это все лица, которые могут влиять на управленческие решения, принимаемые компанией. Речь идет о заключении крупных сделок, принятии решений об изменении структуры управления бизнесом, стратегии развития компании и т.п.
Давайте разберемся, кто они – аффилированные лица и компании, и как избежать негативных последствий, с ними связанных.
Представьте компанию, имущество которой вот-вот отберут за долги.
Директору неохота терять нажитое, поэтому он хочет обмануть кредиторов. План — за бесценок продать активы фирме брата. Суд заберет выручку в счет долга и отстанет: больше с банкрота нечего взять. Потом можно распродать имущество по рыночной цене и оставить деньги себе.
Только вот ничего у директора выйдет, потому что они с братом — аффилированные лица. Кредиторы оспорят сделку, суд признает ее недействительной и заберет активы в счет долга.
Разберемся, кто такие аффилированные юрлица и что значит этот статус. А еще покажем, как проверить связи потенциального контрагента перед сделкой, чтобы не потерять деньги.
Аффилированные лица
Статья 53.2 ГК РФ определяет аффилированность как отношения связанности лиц между собой. Соответственно, аффилированные лица – это физические и юридические лица, которые могут влиять на деятельность других юридических и (или) физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.
Отношения между лицами в контексте аффилированности классифицируются по следующим понятиям:
Законодательно регулируются не все отношения между аффилированными лицами, а только сделки и действия, которые могут затрагивать добросовестных участников рынка или привести к конфликту интересов между самими связанными лицами.
Аффилированность бывает односторонней и двусторонней. В первом случае один субъект оказывает влияние на другого. Во втором – несколько лиц воздействуют друг на друга.
Например, в деле по оспариванию сделок с заинтересованностью (Определение ВАС РФ от 24.03.2009 № ВАС-2808/09 по делу N А76-1355/2008-5-156) суд не признал физические лица аффилированными из-за отсутствия родственных отношений – «Иванов А. С. не является аффилированным лицом по отношению к Петрову И. Р., так как он не является его родственником и имеет долю в размере 5% уставного капитала общества».
На практике аффилированность устанавливают по дополнительным основаниям
Иногда аффилированность важно доказать в суде, чтобы оспорить сделку. Все работает, например, так:
В налоговой замечают, что одна компания заключила сделку с другой и в результате заплатила меньше налогов. Инспектор чувствует махинацию и подает в суд: мол, организации заключили сделку специально, чтобы обмануть ФНС и не платить в казну. Если суд устанавливает аффилированность, то постановляет: юрлица сговорились, пускай доплачивают налоги.
Суд смотрит не только на формальные признаки аффилированности — те, что перечислили в законе. Компании призна́ют аффилированными и по дополнительным основаниям. Например, если:
Обычно суд не признаёт аффилированность только по одному из перечисленных признаков. Смотрят на совокупность оснований:
Например, компания «А» продала кирпичи компании «Б» по цене гораздо ниже рыночной. Мол, уходят с рынка и распродают остатки. Ф НС посчитала сделку подозрительной — решили, что цену занизили специально, чтобы сэкономить на налогах.
Суд проверил компании и выяснил, что они хранят стройматериалы на одном складе. Других признаков аффилированности не нашли: «А» и «Б» принадлежат разным людям, владельцы — не родственники. Поэтому сделку признали законной.
Компании «В» и «Г» тоже хранили материалы на одном складе и заключили аналогичную сделку. При проверке суд нашел дополнительный признак аффилированности: прораб из «В» работает также и в «Г», где получает процент за приведенных заказчиков. Поэтому сделку признали незаконной, оштрафовали «В» и обязали доплатить налог.
Что такое аффилированность и кто такие аффилированные лица по закону
Аффилированные лица — это физические и юридические лица, которые могут повлиять на действия и решения предпринимателей. То есть на ИП, организацию, ее владельцев или руководителей. Определение и признаки аффилированности закрепили в законе РСФСР «О конкуренции».
Для компании аффилированными лицами по закону считают:
Для ИП аффилированными считают юрлиц, в которых ИП распоряжается более 20% акций или уставного капитала.
Также аффилированными посчитают всех, кто входит в одну «группу лиц» — по ст. 9 135-ФЗ «О защите конкуренции»:
Реестр аффилированных с иноагентами лиц будет закрыт для общего доступа
При этом в реестре будет максимум персональных данных, включая паспортные и адрес проживания
Москва. 16 ноября. I NTERFAX. RU — Реестр граждан, аффилированных с иностранными агентами, предлагается сделать закрытым для общего доступа, но в нем будет содержаться полная информация о человеке, включая его паспортные данные с адресом проживания.
Об этом говорится в проекте приказа Минюста «Об утверждении Порядка ведения единого реестра физических лиц, аффилированных с иностранными агентами, а также Порядка принятия решения об исключении физических лиц из указанного реестра». Документ размещен на портале проектов нормативных правовых актов.
Предполагается, что реестр будет содержать фамилию, имя, отчество и дату рождения аффилированного лица, его идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), страховой номер индивидуального лицевого счета (СНИЛС), гражданство, данные документа, удостоверяющего личность, а также сведения об адресе места жительства или места пребывания.
Кроме этого, в реестре будут указываться наименование юрлица (общественного объединения) — иностранного агента, в состав которого входит (или входило) аффилированное лицо, а также сведения о его финансировании.
«Ведение реестра осуществляется в местах, недоступных для посторонних лиц, и в условиях, обеспечивающих предотвращение хищения, утраты, искажения, подделки информации», — говорится в проекте.
Распоряжение министерства о включении в реестр будет издаваться в течение 10 рабочих дней со дня поступления или выявления информации, подтверждающей основания для включения физического лица в реестр.
Проектом приказа предусмотрено, что сведения из реестра «предоставляются Минюстом России по обращениям избирательных комиссий в целях проверки сведений о том, является ли кандидат физическим лицом, аффилированным с иностранным агентом, в срок не превышающий 10 календарных дней со дня поступления обращения, если иной срок не указан в обращении избирательной комиссии».
«Сведения, содержащиеся в реестре, предоставляются Минюстом России физическому лицу по его обращению о наличии сведений о нем в реестре», — говорится в документе.
14 июля 2022 года президент Владимир Путин подписал закон о регулировании деятельности в России иностранных агентов.
Закон объединяет и актуализирует основные положения, содержащиеся в различных федеральных законах, в рамках единого законодательного акта, в соответствии с которым будет формироваться статус иностранного агента.
Закон предусматривает, что иностранным агентом может быть признано любое российское или иностранное юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, иное объединение лиц или физическое лицо независимо от его гражданства, если такие лица получают иностранную поддержку или находятся под зарубежным влиянием.
В соответствии с законом, аффилированные с иностранными агентами физические лица будут включаться в отдельный реестр. Таковыми, согласно закону, признается физлицо, входящее в состав органов юридического лица — иностранного агента или являющееся его учредителем, членом, участником, руководителем либо работником.
Также аффилированным с иностранным агентом является лицо, осуществляющее политическую деятельность и получающее денежные средства или имущество от иностранных агентов, в том числе через посредников для осуществления политической деятельности.
В то же время, отмечается в законе, на физлиц, аффилированных с иностранными агентами, не распространяются требования и ограничения, установленные для иностранных агентов.
Взаимозависимые лица
В налоговом законодательстве применяется понятие взаимозависимости, а не аффилированности – и на это есть веские основания, о чем скажем в следующем разделе.
В пункте 1 статьи 20 и пункте 2 статьи 105.1 Налогового кодекса РФ перечислены признаки лиц, которые признаются взаимозависимыми для целей налогообложения. Однако пункт 2 статьи 20 уточняет, что суд может установить взаимозависимость по «иным обстоятельствам», если решит, что отношения между «подозреваемыми» могут повлиять на условия и результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).
Итак, взаимозависимость имеет место в следующих случаях (ст. 105.1 НК РФ):
Статья 20 НК РФ рассматривает взаимозависимость в контексте влияния физических лиц и организаций на условия и результаты деятельности «представляемых ими лиц», а, следовательно, на исчисление налогов.
Взаимозависимость признают в следующих случаях:
Взаимозависимость не будет признана в следующих случаях:
Инспекторы тщательно следят за наличием взаимозависимости в самых разных сферах деятельности. Например, в ценообразовании. Согласно статье 40 НК РФ, инспекторы могут сами определить рыночную цену для последующего исчисления налогов, если докажут, что предложенная компанией стоимость отклоняется от средних показателей более, чем на 20% – не важно, в большую или меньшую сторону.
О сделках, подлежащих контролю, идет речь в статьях 40, 45, главах 14.2–14.5 НК РФ.
Кроме того, на предмет взаимозависимости налоговики контролируют следующие вопросы:
Запомнить об аффилированных лицах, чтобы правильно заключать сделки
1. Аффилированными называют людей и компании, которые влияют на решения и действия бизнеса. Тех, кто соответствует признакам по закону «О конкуренции».
2. Компании ведут реестры аффилированных лиц: АО — в строгой форме, ООО — в свободной.
3. Закон не запрещает проводить сделки с аффилированными лицами. Но налоговой покажутся подозрительными контракты, где компания продает товары или услуги по завышенной или заниженной цене.
4. Хорошо знать аффилированных лиц потенциального контрагента. Это важно, чтобы не работать с однодневкой, избежать недружественного поглощения и получить деньги от должника.
5. Проверить аффилированных лиц можно по выпискам из ЕГРЮЛ, на сайтах информационных агентств, аккредитованных ЦБ и в «Дадате» — через API-метод «Аффилированные компании».
Что скрывается за определением «связанные стороны»
Существует еще одно определение, возникающее в связи с аффилированными лицами и взаимозависимыми лицами, — это понятие «связанные стороны», используемое в ПБУ 11/2008 (утверждено приказом Минфина России от 29.04.2008 № 48н). Согласно тексту этого документа связанными с юрлицом сторонами считаются юр- и физлица, способные оказать влияние на его деятельность, или те юр- и физлица, на деятельность которых может повлиять юрлицо.
К числу лиц, признаваемых связанными сторонами по отношению к юрлицу, составляющему бухотчетность с применением ПБУ 11/2008, относятся:
Применение ПБУ 11/2008 оказывается обязательным при существенном уровне влияния. Однако на этот документ могут не ориентироваться юрлица, использующие упрощенные способы бухучета.
Отличие аффилированных лиц от взаимозависимых
Взаимозависимость по сути является вариантом аффилированности, то есть это разновидность влияния, применяемая только в определенной области – налоговом законодательстве.
Взаимозависимость больше воздействует на экономические результаты деятельности – собственной и представляемых лиц. Тогда как в понятии аффилированности, используемом в гражданской отрасли права, упор сделан на возможность определять решения, принимаемые другим лицом.
Поэтому одним из отличий между понятиями является отсутствие среди признаков аффилированности связи между руководителем и подчиненным. Законодательно считается, что влияние в отношении подчиненности приводит к фактическим экономическим последствиям, а не к возникновению каких-то стратегических моментов в образе мыслей и в подходе к рабочим вопросам.
Из законодательно закрепленных различий можно выделить следующие:
Аффилированные и взаимозависимые лица — отличия
Даже при беглом взгляде становится очевидным наличие несовпадений в рассматриваемых понятиях, то есть следует признать, что аффилированные лица и взаимозависимые лица — это не одно и то же. Поскольку понятие аффилированности используется более широко, можно считать взаимозависимость ее частным вариантом, применяемым только в одной определенной области. Или, проще говоря, взаимозависимые лица — это аффилированные лица для целей НК РФ.
Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости). Расхождения имеют место в следующих моментах:
Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.
В установленном порядке организации предоставляют контролирующим органам справки о бенефициарах.
Как проверить аффилированных лиц контрагента
1. Найти список аффилированных лиц АО на сайте одного из пяти информационных агентств:
2. В выписке из ЕГРЮЛ посмотреть, кто имеет право действовать от имени организации без доверенности, кому и в каком количестве принадлежат доли в уставном капитале.
У компании два учредителя с долями по 50%. Это аффилированные лица
Как доказать аффилированность юридических лиц?
Понятие аффилированности в российском законодательстве остается не до конца раскрытым. Еще в 2012 году на рассмотрение в Госдуму внесли законопроект № 47538-6. В нем авторы пытались подробно раскрыть термин аффилированности и перечислить конкретные схемы участия одного юридического лица в деятельности другого. Более того – один из пунктов проекта предусматривал возможность признания судом аффилированных отношений, несмотря на отсутствие конкретных законодательно предусмотренных признаков, то есть, исходя из фактических обстоятельств дела.
Однако в статью 53.2 Гражданского кодекса РФ до сих пор не внесены изменения, но в современной судебной практике признают возможность наличия прямой и косвенной аффилированности по фактическим основаниям, даже в случае отсутствия правоотношений между организацией и связанными лицами.
Так, из определения Верховного Суда РФ от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475 следует, что наличие аффилированных связей можно доказывать любыми, не запрещенными процессуальным законом средствами. Даже в случае, когда две организации не входят в одну группу лиц, то в качестве доказательств можно использовать следующие обстоятельства:
Таким образом, ключевым признаком аффилированности являются не взаимоотношения в рамках экономической зависимости, а возможность влиять на принципиальные решения юридического лица, от которых зависит судьба организации.
Кроме того, в судебной практике существуют примеры, когда наличие аффилированной связи ставилось под сомнение даже при наличии явной экономической зависимости. Так, в деле о банкротстве (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2014 № 15АП-19042/2013 по делу № А53-3626/2013) суд пришел к выводу, что о факте принадлежности к одному «производственному комплексу» и наличии зависимости деятельности одной организации от другой не свидетельствуют следующие обстоятельства:
Таким образом, суд признал наличие формальных признаков аффилированности при отсутствии фактической экономической зависимости. Следовательно, данное понятие может характеризовать правоотношения, основанные на других видах социальной зависимости – например, структурно-организационной.
Дополнительные признаки аффилированности юридических лиц
Кроме явных признаков аффилированности, перечисленных в упомянутых выше нормативных актах, о зависимости организации и связанного лица можно судить, например, по степени контроля компании в конкретных хозяйственно-экономических обстоятельствах.
В частности, в постановлении Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 разъясняется, кто именно разделит ответственность с непосредственными участниками процедуры банкротства организации:
Читайте по теме:
Что учесть, когда заключаешь сделку со своим аффилированным лицом
Закон не запрещает ООО проводить сделки с аффилированными лицами.
Проблемы возникнут, если компания заключит договор с аффилированным лицом по цене гораздо выше или ниже среднерыночной. В этом случае налоговая заподозрит организацию в уклонении от уплаты налогов.
Например, «А» продает дочерней компании «Б» товары по заниженной цене. В результате «А» занижает доходы, чтобы не выйти за лимиты по УСН и платить 6% вместо 13%.
Налоговая докажет в суде, что сделку заключили связанные друг с другом люди или компании. А значит, вторая сторона сделки знала о злом умысле первой. Инспекторы рассчитают рыночную стоимость сделки и потребует доплатить налог. Заодно оштрафуют компанию за несвоевременную и неполную уплату налога.
А еще сделки с аффилированными лицами полезно утвердить с Советом директоров или наблюдательным советом — большинством голосов. Исключения:
Закон не обязывает согласовывать сделки с аффилированными лицами, но иначе контракт можно оспорить. Такое право получает любой член Совета директоров или участник с хотя бы 1% голосов. Сделку признают недействительной и заставят аффилированное лицо компенсировать ущерб.
Все работает в два этапа.
1. Участник общества запросит информацию о сделке с аффилированным лицом. В частности — подтверждение того, что договор не нарушает интересы общества. Например, что сделку совершили на рыночных условиях. Раз контракт не согласовали, компания обязана ответить — на это дают 20 дней.
2. Если общество не ответит или не докажет, что сделка не причинила ущерб, ее признают недействительной.
Согласие убережет от претензий. Раз участники согласились на сделку, бесполезно оспаривать ее и заявлять об ущербе: суд не признает сделку недействительной.
Что значит аффилированные юрлица?
Конкретные критерии отнесения к аффилированным структурам мы привели в статье «Аффилированные или взаимозависимые лица». В этой же публикации подробно говорится и об аффилированных связях в группе лиц, которые описывает статья 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ.
Характер аффилированности здесь может быть:
Антимонопольное и антикоррупционное законодательство РФ предъявляет свои требования по отношению к сделкам, в которые вступают аффилированные юридические лица.
Одно из них – ведение реестра аффилированных лиц, благодаря которому:
Обязанность вести реестр закреплена в статье 50 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018). Законодательно форма списка не определена. Хранить список необходимо в течение всего периода существования компании, а затем передать архивной организации.
Блокировка счета банками по методическим рекомендациям ЦБ РФ 18-МР и 19-МР
Государство наказывает компании, которые не ведут учет аффилированных лиц
Если АО или ООО не составили список аффилированных лиц или вели его с ошибками, оштрафуют:
Если АО не опубликует список аффилированных лиц в интернете — в полном объеме и в течение пяти рабочих дней с конца полугодия, оштрафуют:
Если АО не предоставит список аффилированных лиц по требованию, оштрафуют:
Списки аффилированных лиц
Ссылка на документ
Контакты единой справочной ПАО «НОВАТЭК»
Начальник Управления по связям с инвесторами
Официальный сайт ПАО «НОВАТЭК»
Заинтересованные лица
Заинтересованность является одним из признаков аффилированности, и наоборот. Но, как и термин «взаимозависимость», понятие «заинтересованные лица» применяется только в определенной отрасли права – в корпоративной. Поэтому в уставе организация может закрепить свои критерии отнесения к заинтересованным лицам (п. 1 ст. 22 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ).
Согласно статьи 19 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ заинтересованными лицами являются аффилированные лица должника и те, кто входит с ним в одну группу. Закон ссылается и на другие нормативно-правовые акты, регулирующие определенные правоотношения, в которых имеет место быть заинтересованность. Так, в статье 45 Закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ говорится, что будет признана заинтересованность компании в сделке, если руководитель, «контролирующее лицо», представитель коллегиального исполнительного органа компании, а также кто-то из их родственников (в т. ч. неполнородные и усыновленные/усыновители) будет:
Аффилированность — суть и применение
Аффилированностью этот закон называет способность юр- и физлиц оказывать влияние на деятельность (принятие решений, результаты работы) юрлиц и ИП. Г К РФ (ст. 53.2) увязывает такое влияние с наступлением правовых последствий и отождествляет аффилированность с определением «связанность».
Ознакомьтесь с экспертным определением понятия аффилированных лиц, приведенным в специальной публикации, которая размещена в системе «КонсультантПлюс». Получите пробный доступ к документу бесплатно.
Для юрлица аффилированными окажутся:
Для ИП аффилированность возникает в отношении:
Общей группа считается (ст. 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ) при наличии:
Используется понятие аффилированности в самых различных правовых областях, например, таких как законодательство:
О том, какие основания для увольнения руководителя юрлица содержатся в ТК РФ, читайте в материале «Ст. 81 ТК РФ: вопросы и ответы».
Какие риски связаны с аффилированными юр лицами?
Как с контрагентами, так и с участниками аффилированных организаций связаны определенные риски. Некоторые из них:
1. Фактические признаки аффилированности все чаще расцениваются контролирующими органами как попытки налоговой оптимизации.
В любой спорной ситуации претензии со стороны налоговых инспекторов и третьих лиц будут предъявляться ко всем участникам группы, в том числе к активодержателям и бенефициарам бизнеса.
В определении Верховного Суда РФ от 17.10.2017 № 304-КГ17-14572 в деле о налоговом правонарушении в части неверного исчисления основных налогов суд отклонил все доводы налогоплательщика о самостоятельной деятельности каждой из связанных организаций. А в качестве доказательств зависимости к сведению приняли следующие обстоятельства:
2. Если устав компании разрешает продавать и покупать дочерним и подконтрольным организациям небольшие пакеты акций, контролировать фактические последствия таких действий довольно сложно.
Например, если дочерняя компания приобретет 10% акций компании, в которой материнская организация уже владеет аналогичным пакетом бумаг, основная компания автоматически попадает в список аффилированных лиц приобретенного предприятия.
Громкое «дело Орифлэйм» и его последствия для российских «дочек» иностранных компаний
3. Все чаще звучат предложения при банкротстве организации понижать в очередности любые требования аффилированных кредиторов.
Явное злоупотребление: лицо, которое довело компанию до банкротства, получает возмещение наравне с независимыми кредиторами, которые не имели контроля над должником.
4. Недружественные поглощения при покупке акций компаний-конкурентов.
Например, в случае, когда покупатель, которому не хотят продавать контрольный пакет акций, зарегистрирует на родственника руководителя отдельную организацию, а тот обратится к несговорчивому «продавцу» с соответствующим предложением. Проследить аффилированную связь «продавец» сможет только через отчетность первого покупателя.
Наши решения предусматривают варианты законного снижения налогов в рамках НК РФ. Не обязательно прибегать к помощи аффилированых лиц, чтобы не разоряться на налоги.
Мы сопроводим самые важные для вашего бизнеса сделки и предотвратим финансовые и репутационные потери. У инспекторов не будет ни малейшего шанса откопать в деятельности вашей организации формальные или фактические признаки аффилированности или взаимозависимости.
Если вы решите обелить бизнес, то наши специалисты предложат вам лучший вариант для новой организации бизнеса, предусматривающий минимальную налоговую нагрузку.
«Дадата» подскажет аффилированные компании контрагента
API-метод «Аффилированные компании» найдет связанные организации по ИНН учредителей и руководителей: физических и юридических лиц. Заодно покажет статус юрлица: действует, ликвидировано, банкрот, находится в процессе реорганизации или ликвидации. Это поможет заметить однодневку, не копаясь в ЕГРЮЛ.
Директор потенциального контрагента работает директором в трех действующих компаниях. Такой подрядчик вряд ли окажется однодневкой
Критерии отнесения к аффилированным лицам
Чтобы признать физическое или юридическое лицо аффилированным, необходимо определить его способность оказывать влияние на других субъектов, осуществляющих хозяйственную деятельность или являющихся участниками сделок. Законодательство разделяет лица, которые являются аффилированными по отношению к юридическому лицу, и тех, кто оказывает влияние на «физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность», то есть на ИП.
По отношению к ИП аффилированными являются:
Требования к компаниям с аффилированными лицами
Государство требует, чтобы АО и ООО вели учет аффилированных лиц и предоставляли сведения о таких людях и компаниях по запросу. Конкретные мероприятия зависят от организационно правовой формы.
Форму реестра аффилированных лиц оставили в Приложении №4 к Положению ЦБ №714-П
Группа лиц
Аффилированность включает широкий круг субъектов, входящих в понятие «группа лиц». Согласно статье 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ, отношения внутри группы лиц могут носить имущественный, договорный, организационно-управленческий, семейно-правовой и даже смешанный характер.
Признаки такого взаимодействия:
Зачем знать об аффилированных лицах контрагента перед сделкой
Заметить контрагента-однодневку. Полезно проверить, сколько и каких компаний открывал подрядчик. Если в списке полно банкротов или ликвидированных предприятий, контрагент может оказаться однодневкой. Налоговая запрещает заключать договоры с такими организациями: если ФНС прознает о сделке, то оштрафует компанию, доначислит налоги и пени.
Избежать «недружественного поглощения». Это ситуация, когда руководитель потерял контроль над компанией, хотя не собирался. Следите за руками:
Например, Иванов владеет 45% компании «А», а Петров — 55%. Иванов хочет купить у Петрова 6% акций и получить контрольный пакет — 51%. Но Петров акции не продает.
Тогда Иванов учреждает компанию «Б» и назначает директором Сидорова — друга Петрова. Иванов и Сидоров — аффилированные лица, но Петров об этом не знает.
Сидоров и Петров договариваются о сделке: «Б» покупает 6% акций «А». Выходит, теперь Иванов контролирует и свои 45% акций, и 6% акций в собственности «Б». Итого — 51%, вопреки желанию Петрова.
Получить больше денег от должника-банкрота. Бывает, банкрот передает аффилированному лицу деньги или имущество, чтобы сэкономить на долгах. Кредиторы могут оспорить такой договор в суде: сделку признают недействительной, а деньги и активы уйдут в счет долга.
Вот пример из судебной практики:
ООО «Нефтехиммаш» по договору займа заплатила 400 тыс. рублей М. Макарчуку — руководителю компании. На момент сделки компания уже задолжала 300 млн рублей, но процедуру банкротства еще не ввели.
Кредиторы подали в суд на «Нефтехиммаш». В суде установили, что договор подписали аффилированные лица: компания и ее руководитель. А раз так, М. Макарчук знал о неплатежеспособности и недостаточности имущества ООО «Нефтехиммаш». Выходит, сделку заключили специально, чтобы не расплачиваться с кредиторами.
Суд постановил: взыскать с М. Макарчука 400 тыс. рублей и передать в конкурсную массу должника — на оплату долга.
Конкурсный управляющий будет оспаривать все сделки компании-банкрота — и с аффилированными лицами, и с любыми другими. Но чтобы сделку признали недействительной, важно доказать: вторая сторона знала об ущербе для кредиторов. Аффилированность как раз это подтвердит.
Взыскать долги «дочки» с материнской организации. Это сработает, если дочка заключила договор по указанию материнской компании. Например, если материнская организация — единоличный исполнительный в дочерней.
Взаимозависимость — понятие, значимое для НК РФ
В налоговом законодательстве, несмотря на присутствие в НК РФ термина «аффилированные лица» (п. 19 ст. 280), более широко применяется понятие взаимозависимости. Расшифровку его сути и перечень ситуаций, в которых лица оказываются взаимозависимыми, содержат ст. 20 и 105.1 НК РФ.
Взаимозависимость возникает, когда лица (юридические или физические) имеют возможность самостоятельно или через своих зависимых лиц влиять на:
Влияние может осуществляться через:
Взаимозависимыми следует считать:
В отношении физлица размер доли его участия в юрлице оценивается по совокупности участия не только его самого, но и физлиц, являющихся для него взаимозависимыми (супруги, близкие родственники, а также те, с которыми отношения возникли на условиях усыновления или опекунства).
Возможно признание взаимозависимыми лиц:
Не признаются основанными на зависимости:
Наличие взаимозависимости учитывается в таких вопросах налогового законодательства, как:
Важные выводы
Главный признак любой сделки – правомерность, то есть соответствие ее условий законам и другим нормативным актам. Все, что противоречит законодательству, будет расцениваться как действия, а не сделка. Факты хозяйственной жизни вашей компании, а, следовательно, и налоговая стратегия, вместо ожидаемых экономических результатов могут привести к финансовым и репутационным потерям.
Такая стратегия предусматривает законные способы снижения налогов. Зачастую, это единственный способ защиты от многомиллионных доначислений – особенно накануне заключения крупной сделки.
Все предложенные нами варианты легальных методов уменьшения налогов будут учитывать специфику вашей компании и структуру бизнеса. Вам останется лишь взвесить все «за» и «против» в предложенных нашими специалистами вариантах уменьшения налоговой нагрузки на бизнес. И сделать свой выбор.
Если вы решите «обелить» свой бизнес, то наша компания поможет выбрать оптимальный вариант новой организации бизнеса, рассчитать налоговую нагрузку и разработать законные варианты оптимизации.
Бухгалтерия должна быть полезной для бизнеса, поэтому наши специалисты помогают заранее предотвратить налоговые, финансовые, репутационные риски для компании.
Итоги
Аффилированные лица и взаимозависимые лица — это понятия разные, базирующиеся на разных документах и применяемые в разных областях законодательства. При значительном сходстве их смысла между ними есть ряд существенных расхождений.