ЗСД — Личный кабинет — Вход Рассказываем об основных особенностях закупок в рамках 223-ФЗ: информация для начинающих заказчиков и поставщиков
Заказчик проводил конкурс по Закону N 223-ФЗ. В документации были указаны конкретные ТУ (технические условия). На основании полученных разъяснений от менеджера заказчика в заявке на участие участник указал иные ТУ. Итоговым протоколом он был признан победителем. Но сейчас заказчик отказывается заключать с ним договор. Как быть?
Заказчики по 44-ФЗ и 223-ФЗ обязаны при описании товаров, работ и услуг в документации о закупке использовать параметры, предусмотренные техническими регламентами и документами национальной системы стандартизации. Читайте в статье о требованиях к техническим заданиям, о стандартах, правилах их применения и включении в описание предмета закупки
В документации о закупке при описании объекта закупки заказчик должен установить требования, предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством о техническом регулировании, документами, применяемыми в национальной системе стандартизации. В противном случае в документации необходимо обосновать необходимость установления иных требований.
Как анализировать закупочную документацию и на что обращать внимание при анализе закупочной документации, чтобы снизить собственные риски — в статье даем советы поставщикам.
Основные документы закупочного процесса по 223-ФЗ
Онлайн-курс повышения квалификации «Закупки по 223-ФЗ»
План закупки инновационной и высокотехнологичной продукции, лекарственных средств размещается на срок от пяти до семи лет. План закупки у СМП размещается на срок не менее чем три года.
Учреждение заключило контракт на оказание услуг в рамках Федерального закона N 44-ФЗ. Правомерно ли в тексте контракта ссылаться на описание объекта закупки (приложение N 1 к Извещению об осуществлении закупки), а непосредственно в сам контракт (в том числе в приложения к контракту) не включать описание объекта закупки (техническое задание)?
К сожалению, эксперты не могут однозначно ответить на данный вопрос. Объясняют почему.
Согласно п. 1 ч. 2 ст. 42 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ) описание объекта закупки в соответствии со ст. 33 данного закона включается в извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено этим законом.
Из требований ч. 2 ст. 51 Закона N 44-ФЗ следует, что в проект контракта, помимо прочего, должны быть включены:
Также ни Законом N 44-ФЗ, ни ГК РФ не предусмотрено обязательное составление в качестве приложения технического задания к проекту контракта на оказание услуг (смотрите об этом в Энциклопедии решений. Техническое задание при закупке по Закону N 44-ФЗ ). Как показывает практика, в ряде случаев отсутствие технического задания не расценивается контролирующими органами в качестве нарушения требований Закона N 44-ФЗ (смотрите, например, решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю от 21 ноября 2019 г. N 024/06/105-2253/2019. Однако имеется и противоположная практика*
.
Таким образом, формально само по себе отсутствие в контракте на оказание услуг приложения, именуемого техническим заданием, не свидетельствует о нарушении требований Закона N 44-ФЗ. При этом контрактом должен быть определен его предмет, и в него должны быть включены обязательные существенные условия, предусмотренные Законом N 44-ФЗ, а также обязательная информация, не относящаяся к условиям контракта*
. Однако наличие вышеупомянутой правоприменительной практики подтверждает существование риска возникновения спора по вопросу об отсутствии технического задания в проекте контракта и заключаемом контракте, окончательно решить который может только суд (смотрите постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.01.2023 N 13АП-35642/22 по делу N А26-5364/2022).
Как следует из указаний ч. 1 ст. 34 Закона N 44-ФЗ, контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением, документацией о закупке, заявкой участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с данным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение, документация о закупке, заявка не предусмотрены.
Согласно ч. 5 ст. 43 Закона N 44-ФЗ подача заявки на участие в закупке означает согласие участника закупки, подавшего такую заявку, на поставку товара, выполнение работы, оказание услуги на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке (в случае, если данным законом предусмотрена документация о закупке), и в соответствии с заявкой такого участника закупки на участие в закупке. При этом в случае осуществления закупки с целью заключения контракта на оказание услуг в заявке участника не указываются и не включаются в контракт характеристики услуг, соответствующие показателям, установленным в описании объекта закупки (такая обязанность предусмотрена только в случае поставки товара, смотрите подп. “а” п. 2 ч. 1 ст. 43, подп. “д” п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона N 44-ФЗ). В таком случае сам по себе факт подачи заявки свидетельствует о согласии участника оказывать услуги на условиях, предусмотренных извещением (смотрите решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области от 13.09.2022 N 074/06/106-2558/2022). Техническое задание в подобных случаях оформляется заказчиком в качестве приложения к контракту в целях достижения определенности предмета контракта.
Законом N 44-ФЗ не предусмотрены ни возможность, ни запрет на включение в контракт отсылки к извещению. Однако нам удалось найти лишь единичные случаи подтверждения такой возможности*
. При этом не исключено, что контролирующие органы будут придерживаться противоположной позиции. Так, например, как указано в п. 113 таблицы (приложение к письму Федерального казначейства от 19 апреля 2013 г. N 42-7.4-05/6.3-432 “О направлении обзорного письма Федерального казначейства по проблемным вопросам, возникающим в деятельности территориальных органов Федерального казначейства при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг”), включение положений, содержащих отсылки к документации о торгах, извещению о проведении запроса котировок цен, в приложения к государственному контракту, заключаемому по итогам торгов, запроса котировок цен не допускается. Несмотря на то, что данная позиция высказана по вопросу применения Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ “О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд”, не исключено, что такого же мнения будут придерживаться контролирующие органы и применительно к рассматриваемой ситуации.
Кроме того, необходимо помнить, что обязанность включения в контракт технического задания может следовать из требований типовых контрактов, типовых условий*
. Поэтому вопрос о возможности включения в контракт отсылок к извещению без оформления технического задания должен решаться с учетом требований типовых контрактов/типовых условий.
К сожалению, официальных разъяснений и судебной практик по данному вопросу мы не обнаружили.
Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Верхова Надежда
Как искать стандарты?
Доступ к действующим национальным стандартам не так прост. В справочно-правовых системах содержатся далеко не все имеющиеся национальные стандарты. На сайте Росстандарта есть «Каталог национальных стандартов» (раздел «Стандартизация», подраздел «Стандарты»), но он работает только по принципу поиска — можно найти конкретный стандарт по его номеру или ключевым словам. В результате выдается только реквизиты стандарта без текста. Внимание: поиск, помимо действующих стандартов, также выдает документы, утратившие силу. Полные тексты можно отыскать в разделе «Опубликование стандартов и классификаторов», кликнув на ссылку «Переход к просмотру текстов стандартов», которая позволяет знакомиться с текстами в формате PDF, но предлагает только те, которые были размещены в течении года до момента запроса.
Документы национальной системы стандартизации
Документы, принятые в соответствии с Федеральным законом от 29.06.2015 № 162-ФЗ «О стандартизации в Российской Федерации» — национальный стандарт, в том числе основополагающий национальный стандарт, и предварительный национальный стандарт, а также правила стандартизации, рекомендации по стандартизации, информационно-технические справочники.
Национальный стандарт — это документ по стандартизации, который утвержден Росстандартом и в котором для всеобщего применения устанавливаются общие характеристики объекта стандартизации, а также правила и общие принципы в отношении объекта стандартизации.
Насчитывается около 40 000 национальных стандартов.
Определение «ГОСТ» относится к так называемым межгосударственным стандартам, для национальных стандартов используется «ГОСТ Р».
Заказчики, составляя документацию о закупке, должны использовать при описании требований к закупаемой продукции, товарам или услугам стандарты «ГОСТ Р». Стандарт «ГОСТ» следует использовать, если в отношении закупаемого товара нет стандарта с обозначением «ГОСТ Р», а есть только с обозначением «ГОСТ».
Есть виды продукции, которые подлежат обязательному подтверждению соответствия — обязательной сертификации (например, цемент) или принятию их производителем декларации о соответствии (например, минеральные удобрения), поэтому при закупке такой продукции данные документы должны быть представлены поставщиком.
Если обязательное подтверждение соответствия не требуется ни техническим регламентом, ни перечнем продукции, подлежащей обязательной сертификации, но в отношении которого существует национальный стандарт, и заказчик в документации о закупке установил требование о соответствии товара этому стандарту, то потенциальному участнику закупки будет необходимо предварительно пройти процедуру добровольного подтверждения соответствия своего товара в том или ином органе по сертификации.
Защищены ли права участников закупок
Поставщики, органы исполнительной власти субъектов РФ и Корпорация развития малого и среднего предпринимательства могут обратиться в ФАС, чтобы подать жалобу в рамках 223-ФЗ на действия заказчика.
Жалоба подается, когда:
Жалоба в ФАС также целесообразна, если заказчик нарушил 223-ФЗ или свое Положение о закупке. Такая жалоба рассматривается в течение семи рабочих дней, в то время как жалобу на нарушения антимонопольного законодательства рассматривают в течение месяца (ч. 4 ст. 44 Закона № 135-ФЗ).
Отдельного внимания заслуживает особенность подачи жалобы. Обжаловать действия или бездействие заказчика, комиссии по осуществлению закупки, оператора электронной площадки может в том числе и участник, не участвующий в закупке, но только до момента окончания срока подачи заявок. Жалоба может касаться нарушений установленного порядка размещения информации о закупке и порядка подачи заявок.
После окончания срока подачи заявок обратиться с жалобой может исключительно участник, подавший заявку на участие в закупке (ч. 10, 11 ст. 3 Закона № 223-ФЗ).
Обратите внимание на сроки подачи жалобы:
Сроки отсчитываются со дня размещения результатов закупки в ЕИС. Если информация о ней не публикуется в ЕИС, то с даты, когда подведены итоги закупки (ч. 4, 5 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ).
Жалобу можно направить почтой, факсом, электронной почтой, курьером или лично.
Участник должен направить жалобу в территориальное управление ФАС России по месту нахождения заказчика.
Но следует направить ее в центральный аппарат ФАС России, если обжалуется:
Ошибки, которые могут привести
к штрафу и срыву закупки
Техническое задание – одна из важнейших частей закупочной документации, от степени проработки ТЗ закупки зависит соблюдение требований законодательства, качество результата, получаемое по результатам исполнения договорных обязательств, а также цена заключенного по результатам закупки договора.
В соответствии с ч. 1 ст. 3 Закона 223-ФЗ
Заказчиком в документации неправомерно установлены требования к срокам поставки, а также требования к техническим и функциональным характеристикам закупаемого оборудования, совокупности которых соответствует товар конкретного производителя ООО «ЧЕТРА» марки Т35.01Я. Также представлены письма нескольких производителей, которые сообщают об отсутствии товара с запрашиваемыми характеристиками и, как следствие невозможности его поставки в установленные заказчиком сроки.
В свою очередь представитель заказчика на заседании Комиссии ФАС России не представил документов и сведений, подтверждающих, что установленным требованиям соответствует продукция иных производителей. При этом признал, что в указанные сроки поставка бульдозеров иного производителя, за исключением ООО «ЧЕТРА», невозможна.
В связи с этим Комиссия ФАС России пришла к выводу о том, что такие действия заказчика противоречат п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, нарушают п. 1 ч. 6.1 ст. 3, п. 3 ч. 9, п. 1 ч. 10 ст. 4 Закона № 223-ФЗ и содержат признаки состава административного правонарушения по ч. 7 ст. 7.32.3 КоАП РФ (влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей; на юридических лиц — от пяти тысяч до десяти тысяч рублей)
(решение ФАС России от 30.12.2021 по делу № 223ФЗ-686/21).
Товарный знак указан в сопровождении слов «или эквивалент», но характеристики соответствуют продукции только одного конкретного производителя (формальный подход).
Заказчик в Техническом задании установил право участника предложить иное оборудование (эквивалент) и в случае такой замены должен был представить подробные сведения о нем (технические условия или иные документы, содержащие технические характеристики), которые следовало изложить в сведениях о поставляемом на объект оборудовании.
В ходе рассмотрения жалобы Комиссией ФАС России было установлено, что заказчиком не были указаны требования к функционально-техническим характеристикам оборудования, также отсутствовали и параметры эквивалентности, что не позволяло участникам надлежащим образом сформировать заявку с указанием характеристик предлагаемого эквивалентного товара, соответствующих требованиям технического задания. Действия заказчика квалифицировали как ограничивающие конкуренцию и нарушающие ч. 1 ст. 2, ч. 6 ст. 3, пункты 1, 2 ч. 10 ст. 4 Закона № 223-ФЗ
(решение ФАС России от 28.06.2019 г. № 223ФЗ-690/19).
Указан товарный знак без сопровождения словами «или эквивалент» и отсутствие возможности поставки эквивалента.
Согласно документации было установлено, что возможность поставки эквивалентной продукции не допускается. Вместе с тем на заседании Комиссии ФАС России заказчик не представил доказательств, однозначно свидетельствующих о невозможности использования продукции иных производителей, не указанных в документации (решение ФАС России от 26.03.2020 г. № 223ФЗ-219/20).
В п. 3 ч. 6.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ закреплен закрытый перечень случаев, прямо разрешающих осуществление закупки конкурентным способом с указанием товарного знака. При этом в практике существует еще одна закупочная ситуация, при которой закупка товара конкретного производителя признается допустимой.
Верховный Суд РФ в обзоре судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона № 223-ФЗ (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018), отметил, что указание в закупочной документации товарного знака может быть признано допустимым в случаях, когда закупка эквивалентного товара приведет к дополнительным и подтвержденным затратам, превышающим возможную выгоду заказчика. Такие затраты, например, могут быть связаны с необходимостью переобучения персонала, увеличения затрат на разноплановое техническое обслуживание в связи с низким уровнем технологической совместимости различных производителей и др.
ОШИБКА В ОБОСНОВАНИИ НАЧАЛЬНОЙ (МАКСИМАЛЬНОЙ) ЦЕНЫ ДОГОВОРА.
Весной 2021 года Законом № 86-ФЗ дополнена ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ. Эти изменения установили обязанность заказчиков определять и обосновывать начальные (максимальные) цены договоров при осуществлении закупок.
Положение о закупке помимо требований к порядку подготовки и осуществления закупок способами, указанными в законе, порядку и условиям их применения, а также порядку заключения и исполнения договоров должно содержать:
Закон № 223-ФЗ не регламентирует порядок определения цены, но устанавливает обязанность такой порядок включить в положение о закупке.
Закон не содержит исключений в отношении отдельных закупок и не предполагает выбора для заказчика. А значит устанавливать порядок определения и обоснования цены договора необходимо в отношении каждой конкретной закупки.
Пример.
Из Жалобы следует, что при проведении Конкурса Заказчиком, Оператором нарушены права и законные интересы Заявителя, а именно:
Заказчиком, Оператором неправомерно ограничена возможность подачи Заявителем ценового предложения более 100 904, 39 руб. за единицу услуги по предмету закупки;
В соответствии с пунктом 5.1 Документации предельная цена договора не может превышать 655 678 067 (Шестьсот пятьдесят пять миллионов шестьсот семьдесят восемь тысяч шестьдесят семь) рублей 52 копейки, включая НДС 20%, при этом начальная (максимальная) цена за единицу услуги по предмету закупки составляет 112 001, 39 рубль без учета НДС 20% и 134 401, 66 рубль, включая НДС 20%.
Таким образом, Комиссия ФАС России приходит к выводу о том, что действия Заказчика, ненадлежащим образом установившего в Извещении на сайте Оператора сведения о начальной (максимальной) цене договора, нарушают пункт 5 части 9 статьи 4 Закона о закупках, что содержит признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена частью 7 статьи 7.32.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Вместе с тем, изучив представленные материалы, Комиссии ФАС России не представляется возможным прийти к выводу о том, что выявленное нарушение повлияло на результаты проведения Конкурса, поскольку победителем закупки признан участник с наименьшим ценовым предложением.
Признать жалобу ООО «Проминвестсервис» на действия (бездействие) заказчика АО «Центральная ППК», оператора электронной торговой площадки ООО «РТС-тендер» обоснованной в части ненадлежащего установления Заказчиком в Извещении сведений о начальной (максимальной) цене за единицу услуги.
(Решение Федеральной антимонопольной службы от 23 ноября 2020 г. № 223-ФЗ-918/20)
Вопрос
Возможно ли включить в закупочную документацию (по Федеральному закону № 223-ФЗ) требование о предоставления образцов товара до момента окончания приема заявок?
Кого он касается
По 223-ФЗ работают организации, в уставном капитале которых, помимо собственных средств, есть доля государства в размере 50% и больше.
Закон выделяет (ч. 2 ст. 1 Закона 223-ФЗ):
Такие заказчики, как правило, имеют существенное финансовое обеспечение для реализации целей, определенных в уставе. Закупочная деятельность организаций должна быть прозрачна, стимулировать поставщиков к участию в закупках, развивать конкуренцию, минимизировать риски коррупции. Закон № 223-ФЗ позволяет эффективно расходовать эти средства и минимизировать риск злоупотребления в закупках.
Онлайн-курс «Закупки по 223-ФЗ». Дополнительная профессиональная программа повышения квалификации разработана на основании требований профессионального стандарта «Специалист в сфере закупок». Повышение квалификации (72 ак. часа).
Требование о предоставлении образцов товара до момента окончания приема заявок можно включить в закупочную документацию, если в положении о закупке указаны соответствующие правила.
Однако следует отметить, что ФАС РФ в последние годы нередко признает неправомерными требование заказчиков о предоставлении образцов товаров. Подбор практики по таким делам приведен ниже.
Участники закупок по 223-ФЗ и их преференции
Участниками закупок могут быть любые юридические или физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели и самозанятые. Закон № 223-ФЗ предусматривает ряд преференций для отдельных участников:
Приоритет применяется также к товарам из Донецкой Народной Республики, Луганской Народной Республики на равных условиях с товарами российского происхождения.
Происхождение товаров из ДНР и ЛНР подтверждается сертификатами о происхождении товара, выдаваемыми уполномоченными органами (организациями) этих территорий.
Особенности участия в закупках по 223-ФЗ
Заказчики вправе размещать закупки более чем на 100 электронных торговых площадках. Большинство из них требуют оплатить аккредитацию на участие в отдельной закупке или купить абонемент на участие в закупках. При этом конкурентная закупка, проводимая для субъектов СМП, реализуется исключительно на основных федеральных площадках в соответствии с утвержденным перечнем. Для работы на этих ЭТП в секциях закупок субъектам СМП обязательно потребуется регистрация в ЕИС.
Сроки закупок регламентированы документацией, извещением и не могут быть менее тех, что установлены в 223-ФЗ, за исключением неконкурентных процедур закупок, где заказчики устанавливают сроки в соответствии с положением о закупках.
Технические регламенты
Технические регламенты утверждаются в соответствии с Федеральным законом от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании». Такой регламент устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования, к которым относятся продукция (в том числе здания и сооружения), процессы проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнение работ или оказание услуг. Как правило, технические регламенты относятся к пищевым продуктам и безопасности различной промышленной продукции.
Технический регламент может быть принят международным договором РФ — регламент «О безопасности пищевой продукции» как раз является таким примером, поскольку он в свое время был принят в соответствии с Соглашением о единых принципах и правилах технического регулирования. Также технический регламент может быть принят отдельным федеральным законом или постановлением Правительства РФ.
Для подтверждения соответствия требованиям технических регламентов производитель или поставщик продукции должен получить на нее сертификат соответствия в органе сертификации или оформить декларацию соответствия в установленном порядке. Наличие именно такого сертификата заказчики должны требовать от участника закупки для того чтобы удостовериться в том, что предлагаемая им продукция соответствует требованиям указанных в документации о закупке технических регламентов.
Положение о закупке в рамках 223-ФЗ
Основной документ, регламентирующий закупочную деятельность заказчика в рамках 223-ФЗ, — Положение о закупке (ч. 2, 3 ст. 2 Закона № 223-ФЗ), в котором подробно прописаны порядок и все этапы закупок: от планирования до заключения и исполнения договора.
Положение публикуют в ЕИС в течение 15 дней после утверждения.
Положение о закупке содержит в том числе:
Положение о закупке любого заказчика в рамках 223-ФЗ доступно для ознакомления в ЕИС. Для удобства можно воспользоваться поиском по ИНН конкретного заказчика.
Виды закупок по 223-ФЗ и их особенности
В рамках 223-ФЗ все закупочные процедуры делятся на конкурентные и неконкурентные.
Конкурентные способы закупок
Обучение по 44-ФЗ, 223-ФЗ
Повышение квалификации и профпереподготовка в Контур. Школе
а) несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечивать взаимодействие таких товаров с товарами, используемыми заказчиком;
б) закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;
в) закупок товаров, необходимых для исполнения государственного или муниципального контракта;
г) закупок с указанием конкретных товарных знаков, знаков обслуживания, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, места происхождения товара, изготовителя товара, если это предусмотрено условиями международных договоров Российской Федерации или условиями договоров юридических лиц, указанных в ч. 2 ст. 1 Закона № 223-ФЗ, в целях исполнения ими обязательств по заключенным договорам с юридическими лицами, в том числе иностранными.
Неконкурентные способы закупок также указаны в Положении о закупке. При их проведении заказчик может не руководствоваться требованиями ч. 6.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ к описанию предмета закупки. Также, как правило, устанавливается, что проводимая закупка не является торгами (конкурсом, аукционом, запросом предложений, запросом котировок) или публичным конкурсом в соответствии со ст. 447–449 ч. 1 и ст. 1057–1061 ч. 2 ГК РФ и не накладывает на заказчика соответствующих обязательств. Таким образом, заказчик не обязан заключать договор по итогам проведения неконкурентной закупки.
В рамках 223-ФЗ заказчики вправе дозапрашивать документы участников при проведении конкурентных закупок. Регламент направления запроса и дозапроса участнику закупки отражается в документации о закупке, Положении о закупке. В отличие от участников закупки, которые вправе направить запрос о разъяснении положений закупочной документации лишь на стадии подачи заявок, заказчик вправе запросить пояснительные сведения от участников на этапе рассмотрения их предложений.
Особенности закупок по 223-ФЗ
При наличии утвержденного и размещенного в ЕИС Положения о закупке следовать ему в рамках 223-ФЗ — право заказчика, а не обязанность. В противном случае заказчик обязан вести закупочную деятельность исключительно по 44-ФЗ. Ведение закупок по 223-ФЗ намного выгоднее, чем по 44-ФЗ.
Обеспечение договора и заявки в рамках 223-ФЗ
Заказчик сам определяет необходимость обеспечения договора, заявки для участников закупок. Условия прописываются в Положении о закупке, документации о проведении конкретной закупки. При этом заказчик не вправе требовать обеспечения заявки при НМЦК закупки менее 5 млн руб. При НМЦК выше этой суммы заказчик может установить размер обеспечения не более 5% от НМЦК. В случаях если закупка проводится только среди СМП и самозанятых, размер обеспечения заявки не может превышать 2% от НМЦК.
Повышение квалификации, 72 ак. часа. Онлайн-тест, удостоверение
Участники самостоятельно выбирают, каким образом предоставить обеспечение: банковской гарантией или денежной суммой на счет заказчика. В конкурентной закупке с участием СМП деньги, предназначенные для обеспечения заявки, вносятся участником на специальный счет, открытый им в банке из перечня, определенного Правительством РФ, в соответствии с Законом № 44-ФЗ. Обеспечение заявки также можно предоставить в форме независимой гарантии.
Где подтверждение соответствия ГОСТам не требуется
Подтверждение соответствия стандартам, предусмотренное федеральным законодательством о техническом регулировании, не относится к таким стандартам как:
Применение данных стандартов, равно как и подтверждения соответствия им, регулируется тем или иным отраслевым законодательством и подзаконными нормативными правовыми актами — например, Федеральным законом от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности», Федеральным законом от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» и т.д.
Обоснование вывода
Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством (п. 1 ст. 421 ГК РФ). Если сторона, для которой в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда. Кроме того, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК РФ).
В судебной практике существует подход, что исходя из положений частей 5, 7, 15 ст. 3.2 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ “О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц” заказчик не вправе отказаться от заключения договора с победителем конкурентной закупки (определение Верховного Суда РФ от 28.12.2022 N 307-ЭС21-29658, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.04.2022 N Ф04-1346/22, постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 13.12.2021 N Ф07-11755/21, от 28.09.2021 N Ф07-10857/21, от 19.02.2021 N Ф07-15290/20, постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2021 N 14АП-2021/21). Суд может понудить заказчика заключить договор по заявлению победителя конкурентной процедуры (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 19.07.2021 N Ф03-3504/21).
Частью 6.1 ст. 3 Федерального закона “О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц” установлено, что при описании в документации о конкурентной закупке предмета закупки заказчик должен руководствоваться, в частности, следующими правилами:
1) в описании предмета закупки указываются функциональные характеристики (потребительские свойства), технические и качественные характеристики, а также эксплуатационные характеристики (при необходимости) предмета закупки;
2) в описание предмета закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание указанных характеристик предмета закупки;
3) в случае использования в описании предмета закупки указания на товарный знак необходимо использовать слова “(или эквивалент)”, за исключением случаев, прямо названных в п. 3 ч. 6.1 ст. 3 Федерального закона “О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц”, в частности при несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком.
Согласно п. 15 ст. 2 Федерального закона от 29.06.2015 N 162-ФЗ “О стандартизации в Российской Федерации” под техническими условиями понимается вид стандарта организации, утвержденный изготовителем продукции или исполнителем работы, услуги. В этой связи требования к техническим характеристикам поставляемого товара с указанием технических условий конкретных производителей могут признаваться создающими преимущества одному производителю товара перед иными лицами при проведении конкурса при отсутствии у заказчика необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 02.02.2021 N Ф02-6512/20). Мы полагаем, что неотклонение заказчиком заявки и присвоение ей в итоговом протоколе первого номера, несмотря на то, что она содержала указание на иные ТУ, нежели были установлены заказчиком в конкурсной документации, подтверждает признание заказчиком возможности взаимодействия товара, указанной в этой заявке, с иными товарами, имеющимися у заказчика. Соответственно, заказчик может быть понужден к заключению договора поставки с победителем конкурса, включая возможность поставки победителем товара, отвечающего техническим условиям, указанным в заявке победителя. К сожалению, судебной практики, в которой бы рассматривался аналогичный вопрос, нам обнаружить не удалось.
На основании ч. 10 ст. 3 Федерального закона “О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц” любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ “О защите конкуренции”, с учетом особенностей, установленных ст. 3 Федерального закона “О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц”, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. Обжалование осуществляется, в частности, при осуществлении заказчиком закупки с нарушением требований Федерального закона “О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц” и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика, в том числе антимонопольный орган может обязать заказчика закончить процедуру (постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.09.2021 N Ф05-23763/21, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2021 N 09АП-27822/21). При этом согласно ч. 13 ст. 3 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ “О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц” рассмотрение жалобы антимонопольным органом должно ограничиваться только доводами, составляющими предмет обжалования (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2021 N 09АП-22770/21). Таким образом, антимонопольный орган не вправе выходить за пределы доводов жалобы, по собственной инициативе устанавливать иные нарушения в действиях (бездействии) заказчика при рассмотрении жалоб, в том числе проверять законность доступа победителя к торгам (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 05.10.2020 N Ф09-5278/20). Однако отметим, что при неисполнении заказчиком предписания антимонопольного органа обязать заказчика заключить договор можно только в судебном порядке.
Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Ефимова Ольга
Рассмотрев вопрос, эксперты пришли к следующему выводу
Обязать заказчика заключить договор можно в судебном порядке.